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第五章汉代的法律制度

Yuki — Tue, 15 May 2007 13:03:00 +0000

第五章汉代的法律制度

第一节汉代法律指导思想的变化

一、汉初的黄老“无为而治”思想《淮南子》

1.汉初黄老学派的代表人物：陆贾、刘安

2.“无为而治”的背景

3.体现：

（1）政治上：约法省禁，以德化民

（2）经济上：轻徭薄赋，与民休息

二、“独尊儒术”

1.原因：

（1）“无为而治”统治的弊端

（2）与当时统治者日益增长的加强大统一的中央集权的愿望相悖

2.过程：

始于汉武帝

董仲舒“天人三策”

儒家思想取得形式上的官学地位

汉元帝时最终完成

三、法律的“儒家化“及其影响

1.含义：儒家思想的法律化

2.过程：

（1）汉初皇帝的诏令体现儒家思想对法律的影响

·惠帝、景帝的诏令

·汉武帝：《王杖十简》、《王杖诏书令册》

（2）关键步骤——春秋决狱与引经决狱

·董仲舒《春秋决狱》（232个案例）

·引经决狱

（3）“引经注律”：儒生用儒家经义解释律典，当儒生的法律著作得到皇帝的批准而具有法律效力时，法律也就儒家化了。

·杜周、杜延年《大杜律》、《小杜律》

·律学：

·“郑氏章句” （东汉：郑玄）立法意义

第二节汉代的主要立法及法律形式

一、立法概况：汉律六十篇

1.“约法三章”——杀人者死，伤人及盗抵罪

2.《九章律》 9篇

在秦律六篇（盗律、贼律、囚律、捕律、杂律、具律）基础上增加了户律，兴律，厩律三篇。

3.《傍章律》孙叔通 8篇有关朝礼的专门法律

4.《越宫律》张汤 27篇有关宫廷警卫的法律

5.《朝律》（亦称《朝贺律》）赵禹 6篇有关朝见皇帝的制度礼法

二、主要法律形式及相互关系

1.律：基本法律形式。具有使用的普遍性及相对的稳定性。

2.令：皇帝的诏令。其法律效力比“律”高，具有针对性和灵活性，并且可以变更或代替“律”的规定。

3.比（决事比）：典型判例。

4.春秋经义：大致相当于宪法。

5.法律注释著作：得到皇帝的许可的。

关于“科”的争议：A.是一种独立的法律形式（科条），律之外的关于犯罪与刑罚的单行禁令；B.（教材）不是一种独立的法律形式

第三节汉代的刑法制度及刑罚改革

一、汉代对秦代刑法的继承和发展

1.刑名

死刑：“殊死”（斩首）

徒刑：“顾山”（亦称“女徒顾山”）

肉刑：

罚金刑

徒边刑：减死罪一等并发配边疆服役；也是死刑的株连刑罚

2.主要罪名

①大逆不道罪：严重危害封建政权的犯罪

祝诅上罪、迷国罔上罪、左道罪、漏泄省中语罪、赃百万以上罪、诬罔主上罪、上僭罪、谋反罪、巫蛊罪、怨望诽谤政治罪、妖言罪、欧辱王杖主罪。

②不孝罪

③不敬罪：有违君道尊严的失礼行为

失礼罪、醉歌堂下罪、戏殿上罪、不下公门罪、不朝不请罪、挟诏书罪、废格罪、非所宜言罪。

④见知故纵罪

⑤欺谩罪：欺骗君主之罪

⑥不直罪

⑦选举不实罪

二、文景时期的刑罚改革

1.改革的背景：A.必要性：西汉初期刑罚杂乱

B.可能性：西汉经济的发展，社会秩序相对稳定，社会矛盾相对缓和

C.起因：缇萦上书（直接诱因）废除肉刑

2.刑制改革的内容：

①废止肉刑：文帝、景帝颁布《箠令》

②确定劳役行刑期，将无期徒刑改为有期徒刑

3.刑制改革的意义：

①古代刑制由野蛮进入

②奴隶制五刑向封建制五刑过渡的重要标志

三、汉代刑法原则的发展

1.尊老怜幼原则（恤刑原则）

2.亲属相隐原则：亲亲得想首匿（汉宣帝）

在直系三代血亲和夫妻之间，除犯谋反，大逆，均可互相隐匿犯罪行为，而且减免刑罚，其中，卑幼首匿尊长，不负刑事责任；尊长首匿卑幼，除死罪上请减免外，其他也不负刑事责任

3.贵族官僚有罪先请的原则（上请原则）

第四节汉代的行政、民事、经济制度

一、行政制度

1.有关行政法规

（1）《附益律》（《左官律》）：抑制诸侯势力的法律

（2）《尚方律》：抑制官吏私自提高品级待遇的法律

（3）《史律》：规范史官撰写史书的法律

（4）《上计律》：考核官吏的法律

（5）《汉官旧议》：规定官制的法律

2.行政管理体制

（1）中央：三公九卿制（东汉的三公：司徒，司空，太尉）（九卿：光禄勋、卫尉、太仆、廷尉、宗正、大鸿胪、大司农、少府）

汉武帝时期实行“中朝制”

（2）地方：初，郡国并行制

汉武帝时，郡县制

东汉时，州，郡，县三级制

3.官吏的选拔和任用

（1）察举制：由中央与地方的各级长官向朝廷推荐贤能之士

岁举：每年进行（孝廉，秀才）

特举：贤良方正（正直无私，敢言直谏）

（2）征召，征辟：皇帝直接任命士人为官称征召，大臣任命的则称征辟

（3）纳赀：即用钱或谷买官

（4）上书拜官：指士人上书因得到皇帝的赏识而得官

（5）任子：指二千石以上的官吏，任满三年可保举一人为官

4.官吏的考核和奖惩：《上计律》

（上计：即郡守在年终时派上计掾和上计吏各一人，把本郡的农业生产、户口增减及社会治安等方面的情况写在计簿上，向中央汇报。）

·奖惩：升迁，斥责，罢免

·奖励勤奋工作的官员

·官吏受贿，要受到惩罚

二、民事制度

1.民事行为能力的年龄规定

徭役：23-56岁

算赋：15-56岁

奴婢被作为民事法律关系的客体

2.所有权：土地所有权；财物所有权；关于遗失物

3.契约关系

买卖契约（券书）

债务契约：债务人违期不还，要承担法律责任。明确规定利率，超过法定利率者叫“取息过律”，要受到惩罚。

4.婚姻家庭和继承制度

（1）婚姻制度

·婚姻关系的建立：婚龄上要求女子在15-30岁内出嫁，否则出五倍的算赋予以惩罚

·一妻多妾制：妇女可再嫁

·离婚制度：“七去”，“三不去”

（2）家庭关系

维护父权：“不孝罪” “轻侮罪（对因父母受辱而杀人者从轻处罚）”

（3）继承制度：

王位继承：嫡长子继承制

财产继承：诸子均分；遗嘱继承，庶子，女儿有财产继承权

收养制度：养子可承袭爵位

三、经济制度

1.关于农业生产

2.财政制度：

（1）币制改革

（2）盐、铁官营

（3）均输平准

3.赋税制度

（1）田租

（2）算赋和口赋（人头税）

（3）户赋

（4）算缗和搞缗

第五节汉代的司法制度

一、主要司法机关

1.中央：廷尉；三公曹（西汉）和二千石曹（东汉）

2.地方：行政与司法合一

·郡守（下设决曹掾）和县令兼理司法

·州牧：地方上最高司法机关（汉灵帝时）

二、诉讼制度

1.起诉：告劾（告：自诉；劾：公诉）

⑴逐级进行，特殊情况“诣阙上书”

⑵不准卑幼告发尊亲（除谋反，大逆外）

2.逮捕与羁押

⑴对普通人犯罪：有人告发或官吏告劾，随时逮捕

⑵对官僚犯罪：“有罪先请”，批捕，不加刑具

⑶“颂系”：老小，废疾，妇女等人犯罪可不戴刑具

⑷“息讼”：对民间轻微争讼，一般不逮捕，采用调节，德教的方式

3.审判

⑴依据——春秋决狱（亲属相隐，尊敬尊长，原心定罪[利弊]）

⑵审讯和判决：“鞫狱”

A.告辨：法官向当事人交代有关法律要求

B.讯：讯问被告

C.读鞫：宣读判决

D.乞鞫：请求复审，以三月为限

4.覆案：复审案件（覆治，覆考，覆）

5.录囚：皇帝或上级司法机关通过对罪囚的复核审录，监察和检查下级司法机关的决狱情况，平反冤狱及督办久系未决案件的一项制度

6.秋冬行刑：将死刑（除谋反大逆外）的执行安排在秋东两季进行的制度

·依据：董仲舒“天人感应”论

三、监察制度的发展

1.中央

⑴御史大夫——西汉初年

⑵御史台——监察机关（西汉末年，御史中丞）

⑶司隶校尉——监察京师及临近各郡 “三独坐”

2.地方

⑴汉初：丞相史（丞相派出）——监察数郡

⑵汉武帝：十三州部刺史

⑶言官——监督和匡正皇帝的过失

第二章西周时期的法律制度

Yuki — Tue, 15 May 2007 13:02:00 +0000

第二章西周时期的法律制度

第一节西周时期法律思想的发展

一、“以德配天”、“明德慎罚”思想的产生及其影响

1. “以德配天”：统治者要施惠于民，以德治天下（德：敬天保民）

2. “明德慎罚”：重视道德教化的作用，立法、司法都必须宽缓、审慎，执行刑罚更要慎重

3.影响：

神权的思想第一次动摇，奠定了中国法律思想中“重民”，“重德”，“仁政”的传统，为春秋战国时期神权思想进一步衰落和儒家思想的产生提供了条件。

二、“礼治”的基本原则与基本特征

1.礼的渊源：是先民敬天祭祖时的一种行为规范

夏礼和胤礼（阶级性，法律意识，习惯法）

2.周礼：礼乐制度（维护宗法等级制度为核心的行为规范及相应的典章制度，礼节仪式）

五礼：吉，嘉，宾，军，凶

3.礼的基本原则：

（1）“亲亲”：宗法原则

（2）“尊尊”：等级原则

（3）“长长”：小辈必须尊重长辈

（4）“男女有别”，男尊女卑，“男女授受不亲”，同姓不婚

4.“礼治”基本特征：“礼不下庶人，刑不上大夫”

（1）礼不下庶人：用来调整奴隶主阶级内部关系，平民和奴隶无权享用周礼规定各种特权

（2）指向平民，不是针对贵族

第二节西周时期的主要法律形式及礼刑关系

一、立法概况《九刑》、《吕刑》

1.周文王之法“有亡荒阅”：有关搜捕之奴隶

2.《九刑》：“周有乱政，而作九刑” 九篇（西周刑法典）

3.《吕刑》：穆王时吕侯主持修订，废止残酷的旧法，以“明德慎刑”为指导原则。《史记》中称“甫刑”

4.礼

二、主要法律形式

1.礼：带有国家根本大法性质

2.刑：刑法典

3.誓：誓词，战前动员令，属于军令

4.诰：训诫之词

5.命：王命

三、礼与刑的关系

1.均是西周法的两个组成部分，目的一致

2.出礼入刑

礼“禁止将然” 刑“惩治已然”

第三节西周时期的刑法制度

一、刑罚制度的发展

1.“五刑”：墨刑、劓刑，刖刑，宫刑，大辟（死刑）

规定有三千条之多

2.五罚：赎刑；按照“五刑”定罪量刑，有疑问时，罚罪犯出铜赎罪

3.五过：赦免

4.其他：鞭刑。罚丝——针对贵族，流放

二、主要罪名

1.不孝不友罪：善恶之罪

2.寇攘奸宄罪：盗窃

3.杀人越货罪：“杀人抢劫罪”

4.群饮酒：聚众饮酒罪

5.“贼”—毁弃礼仪；“藏”—窝藏“贼”者；“盗”—偷窃一般的财物；“奸”—盗人宝物

6.诽谤罪

7.不从王命罪

8.违背誓言罪

三、主要刑法原则与刑事政策

（一）“明德慎罚”原则

1.区分过失与故意，惯犯与偶犯

2.罪人不孥：反对诛族，连坐，主张罪止一身

3.罔厉杀人：不要杀无罪者，不乱罚无辜，罪罚相适应

4.罪疑从轻

5.宽严适中

6.区别有无刑事责任能力：“一赦曰幼弱，再赦曰老耄，三赦曰蠢愚”

（二）等级特权法原则：同罪异罚

八辟：亲，故，贤，能，功，贵，勤，宾

第四节西周时期的民事法律制度

一、民事规范

（一）所有权

核心内容：对土地和奴隶的所有权

1.周王对土地和奴隶有最高所有权，土地不能买卖（“田里不鬻”）

2.西周中期开始出现土地交换，赠与，赔偿等现象

3.奴隶和牛马一样是客体，可以买卖，赠与，赔偿，抵债，继承

（二）契约关系

1.买卖契约：质剂

2.借贷契约：傅别

3.租赁契约

二、婚姻制度

（一）婚姻事物管理的专门机关——媒氏（“掌万民之判”）

（二）婚姻关系的缔结

1.主要原则：一夫一妻；父母之命，媒妁之言；同姓不婚（优生学角度考虑，政治上考虑，“附远厚别”）；

2.婚姻缔结的程序：“六礼”（纳采→问名→纳吉→纳征→请期→亲迎）

（三）婚姻关系的解除

权力掌握在男子手中：出妻，休妻

⑴七去（出）：无子，淫佚，不事姑舅，口舌，盗窃，妒忌，恶疾

⑵三不去：若有“有所娶无所归”，“与更三年丧”，“前贫贱后富贵”三种情况之一，丈夫不得休妻

三、继承制度：嫡长子继承制（“立嫡以长不以贤，立子以贵不以长”）

第五节西周时期的司法制度

一、主要司法机关

·周王掌握最高司法审判权，还没有出现专职司法官（教材观点）

·大司寇——全国最高司法官吏，负责中央司法工作

小司寇——大司寇的属下官吏

基层官员——士师，乡士，遂士

二、主要诉讼制度

1.刑事和民事区别：“讼”（民事），“狱”（刑事）

2.起诉：被害者向官府提出

·口头起诉：轻微案件

·文字诉状：重大案件

·诉讼费（民事“束矢”，刑事“钧金”）

·儿子不准告发父亲，下级奴隶主不准告发上级奴隶主

3.审理

⑴“两造具备”

⑵“命夫命妇，不躬坐狱讼”

⑶审讯方法：五听（辞听、色听、气听、耳听、目听）——强调了审判官的判断，同时也是对犯罪心理分析的尝试

⑷重双方口供

⑸判案要多方面听取意见：“三刺之法”（讯群臣，讯群吏，讯万民）

⑹针对司法官的“五过之疵”：惟官（畏惧权势）、惟反（滥用职权）、惟内（裙带关系）、惟货（接受贿赂）、惟求（接受请求）

4.判决

⑴依据法律或判例

⑵制作判决书

⑶向当事人宣读

⑷要求败诉方发誓

5.上诉：当事人对当时判决不服，可提出上诉三、监狱制度：“圜土”之制（关押已决犯并监督其劳役，监禁未决犯）

第三章春秋战国时期的法律制度

Yuki — Tue, 15 May 2007 13:02:00 +0000

第三章春秋战国时期的法律制度

第一节社会变迁与儒、法学派的主要法律思想

一、春秋战国时期的社会变迁：“礼崩乐坏”，奴隶制瓦解，封建制逐步确立

1.政治上：王室衰微，诸侯坐大，争霸

2.经济上：生产力发展，井田制瓦解，封建土地所有制确立

3.思想文化上：（第一次思想大解放）轻天重民思想；百家争鸣，形成“礼治”，“德治”，“人治”，“法治”的论战与对立

二、儒家与法家学派的主要法律思想

㈠儒家主要法律思想

1.维护“礼治”：即要求建立以家族为本位、以伦理道德为中心、以宗法等级为基础的法律制度和意识形态，要求以“礼”作为指导立法和司法的基本原则。

孔子“为国以礼”，“安上制民，莫善于礼”

对周礼的改造：纳仁入礼

荀子：隆礼而重法

礼是治国根本：“为政不以礼，政不行矣”

2.维护“德治”：即认为法律仅仅是确立和维护“君臣父子”道德准则的辅助手段，主张“教化”，反对不教而杀；在道德与法律的关系上，主张德主刑辅

3.维护“人治”：即指重视统治者个人尤其是最高统治者在治理国家过程中的决定作用，提倡“圣贤”治国，主张将立法、司法权集中于“英明”的君主手中。

㈡法家主要法律思想

1.法家是战国时期代表新兴地主阶级利益、主张“以法治国”的一个学派。

2.法家流派：

⑴从时间上，分为前期法家和后期法家

·前期法家：批判传统“礼治”，论证变法的重要性、正义性，注重政治实践，其思想具有实践色彩；主要代表人物是韩非和李斯

·后期法家：提出较为完备的“法治”理论，其思想更具理论色彩

⑵从地域上：分为晋法家和齐法家

·晋法家：（法家主体）以三晋文化和秦文化为基础产生的法家

思想特征：重农抑商，严刑峻法，否认道德教化的作用，极端夸大刑罚作用

·齐法家：以齐国文化为基础产生的法家派系；主要代表人物是管仲

思想特征：重农而不抑商，重法而不全盘否认道德的教化作用

⑶从理论上：分为法派（商鞅重法），势派（慎道重逝）、术派（申不害重术）

韩非：集大成者

第二节春秋末期的“铸刑鼎”事件

一、春秋末“铸刑鼎”事件

1.公元前536年，（郑国）子产铸刑书于鼎——中国古代第一次公布法律

2.公元前503年，（郑国）邓析作《竹刑》

3.公元前513年，（晋国）赵鞅，荀寅铸刑鼎

二、公布成文法所引起的争议：叔向—子产孔子—晋国

1.争论围绕的三个基本问题：

⑴是否要打破奴隶制法制的秘密状态

⑵是否要打破周礼的宗法等级制度

⑶以何法度经纬其民，因周礼，循旧法，还是铸刑书，立新法？

2.争论实质：法律要不要继续维护奴隶制等级统治

三、公布成文法的意义

1.宣告“刑不可知，则威不可知“的奴隶制法律形态结束，完成了中国法制史上从习惯法向成文法的转化；

2.拉开了春秋战国成文法运动的帷幕，为战国时期法家主张“明法”、“任法”、“事断于法”提供了理论与实践的依据

3.为历代封建法制的发展奠定了基础

第三节战国时期封建法律制度的发展及《法经》

一、战国时期法制发展的概况

㈠战国时期的成文法运动

赵国：《国律》（赵武灵王，公仲连）

燕国：《秦法》

齐国：《七法》（齐威王，邹忌）

楚国：《宪令》（屈原）《离次之法》

韩国：《刑符》

魏国：《太府之宪》《法经》

秦国：《秦律》

㈡各诸侯国法律制度的转变

1.立法指导思想的转变

——法家的法律思想 “不别亲疏，不殊贵贱，一断于法”（司马迁）

重刑主义

2.法律性质的转变

——.封建制法律

3.法律内容的转变

——①法律调整的范围扩大：刑事法律，非刑事法律

②刑罚开始从野蛮走向文明：赎刑的广泛应用；徒刑

4.司法组织开始独立出来

二、《法经》的主要内容及其历史地位

㈠主要内容：六篇（《盗法》、《贼法》、《杂法》、《囚法》、《捕法》、《具法》）

《杂法》：“六禁”和“逾制”

1.“六禁”：淫禁，狡禁，城禁，嬉禁，徒禁，金禁

2.“逾制”：惩治官员使用器物僭越制度的行为

㈡主要特点

1.维护封建经济制度，政治制度

立法宗旨：“王者之政，莫急于盗贼”

2.维护新的封建等级制度

3.严刑重罚

4.法典体例

①改刑为法，初步确立了一罪同刑的原则

②先开列罪名，然后规定刑罚

③以刑为主，诸法合体

㈢历史地位与意义

1.《法经》初步确立了封建发电的体例和基本原则，是中国古代第一部比较系统的封建法典，，标志着中国古代的立法技术已开始走向成熟，成为后世立法的滥觞；

2.《法经》的出现有利于司法的统一，便于司法官准确适用法律和定罪量刑；

3.《法经》的出现有利于立法的系统化，使立法活动在兼顾历史沿革和横向联系的科学环境中进行，避免重复和抵牾；

4.将实体法（《盗法》、《贼法》、《杂法》）和程序法（《囚法》、《捕法》）大致区分开来，有利于按客观规律指导法律实践活动；

5.《法经》的出现，有利于法律文献的整理、修订、解释和研究。

第四节商鞅变法与秦国法制的发展

一、商鞅变法的主要内容

1.改政为律，扩充法律内容

2.用法律手段推行“富国强兵”的措施

⑴废井田，“开阡陌封疆”，确立土地私有

⑵奖励耕织，重农抑商

⑶按照户口征收军赋

3.用法律手段剥削旧贵族特权

⑴废除“世卿世禄”制，实行军功爵制

⑵普遍推行县制，统一度量衡，加强中央集权

4.全面贯彻法家“以法治国”，“明法重刑”的主张

⑴强调“以法治国”，要求全体臣民特别是官吏学法、“明法”，百姓“以吏为师”；

⑵轻罪重罚；

⑶不赦不宥：凡有罪者皆应受罚；

⑷鼓励告奸：“告奸者与斩敌首者同赏”；

⑸族刑连坐。

二、商鞅变法的意义

1.代表了战国时期各诸侯国变法的最高成就，在广度、深度上超过其他诸侯国的改革；

2.在中国法制史上首倡重刑原则，并具体化，使秦的封建法制在变法过程中得以迅速发展和完善；

3.使秦逐渐强大，为秦始皇统一六国奠定基础。

第四章秦代的法律制度

Yuki — Tue, 15 May 2007 13:02:00 +0000

第四章秦代的法律制度

第一节统一后秦代法制发展概况

一、立法指导思想

1.重刑主义（表现在：法网严密；“刑杀为威”）

2.统一法律

⑴“法令由一统”：全国推行统一的法律；最高立法权统一在皇帝手中

⑵“事皆决于法”

二、《云梦秦简》

1975年12月，在湖北云梦县的睡虎地秦墓发掘出大量秦朝竹简，共1155支，竹简内容分别是《秦律十八种》、《秦律杂抄》、《法律答问》、《封诊式》、《为吏之道》等。

三、主要法律形式

1.律：基本法典

2.令：皇帝的诏令

3.式：关于案件的调查、勘验及审讯等程序的文书程式

4.廷行事：法庭的判例

5.法律答问：以答问的形式对秦律律文所做的解释

四、秦代法制的基本特色

1.轻罪重罚

2.法网严密：“事事皆有法式”

第二节秦代的行政法律规范

一、皇帝制度的确立

1.制定详备的礼仪规范

2.赋予皇帝种种特权：服舍与器物的专用权，祭祀封禅的独享权

3.确认皇帝对国家行政事务所拥有的最后处段权

4.确立皇帝行使行政权力的具体方法与朝议制度

二、行政机构

㈠中央机构：三公九卿

1.三公：丞相（行政），太尉（军政），御史大夫（主管奏章，下达皇帝诏令，监察）

2.九卿：奉常，郎中令，卫尉，太仆，廷尉，典客，宗正，治粟内史，少府

㈡地方机构：郡县两级制

郡：郡守郡尉监察御史

县：县令（长）县丞、县尉

乡：有秩三老（教化）、啬夫（赋税与司法）、游徼（社会治安）

亭：亭长

里：里正（典）

三、官吏法

㈠任官条件

1.忠君

2.胜任官职的能力

3.受过“废”职及其他刑罚的人不得任职

4.具备丰富而熟练的法律知识

㈡官吏的权利：

俸禄权；减免租税徭役权；一定规格的车舆和服饰使用权；占有土地权；子弟优先为官权；犯罪减免处罚的权利；休假权；告归。

㈢官吏的责任

1.行政责任

⑴谇：斥责（对过失轻微者）

⑵赀：以财物赎罪

⑶免：免除官职

⑷废：开除官职永不叙用（与免区别）

2.刑事责任

⑴利用职务之便贪污公款；“与盗同法”

⑵利用职权内外勾结，与他人合伙骗取国家的赏金和赐爵；“耐刑”

⑶玩忽职守给国家利益带来损害；“迁刑”

3.民事责任：官吏在执行公务时，由于自身的过失使国家财产蒙受损失，除承担相应的刑事或行政责任外，还要民事赔偿。

㈣官吏的考核

1.上计法：中央对地方官吏的年终的考核制度

2.考课法：对官吏进行定期考核。（课：对下级官吏考绩，分最，殿两等，最者奖励提升，殿者笞罚。）

四、关于行政强制与行政处罚

·行政强制：秦朝行政机关对不履行行政义务的人直接施与的制裁

·行政处罚：秦朝行政机关对百姓不履行行政法之义务及违反一般社会治安的行为给予处罚

·行政强制与刑事强制，行政处罚与刑事处罚没有明显的界限

第三节秦代的刑事法律

一、主要罪名：谋反、不道罪；盗窃罪；贼杀伤罪；诽谤罪；不敬皇帝罪；已古非今罪；妄言罪；非所宜言罪

二、刑名

1.生命刑（死刑）：族；阬；定杀；具五刑；车裂

2.身体刑（肉刑）：墨；劓；刖；宫；笞（可单独用，也可与劳役刑相结合）

3.劳役刑（强制犯人劳动，相当于后世的徒刑）：城旦、春；鬼薪、白粲；司寇、作如司寇；罚作、复作

4.财产刑：赀；赎；没和收

5.身份刑：夺爵；废（一旦被废，将永不叙用）

6.流放刑（迁刑）：

7.耻辱刑：髡；耐

三、刑法原则

1.刑事责任年龄：未成年人犯罪，不负或减轻刑事责任

以身高确定责任年龄，男6高尺5寸以上，女高6尺2寸以上，负刑事责任

2.区分故意（“端”）和过失（“不端”）：故意从重，过失从轻

3.区分有无犯罪意识：有则从重，无则免于处罚

4.自首从轻（“自出”）

5.规定刑罚时效：对犯罪者追究刑事责任的法定有效期限

⑴案发时，罪犯已死亡不再追究刑事责任

⑵赦令所赦免的犯罪行为不再追究刑事责任

6.共犯加重

7.合并论罪：在数罪并发的情况下，把数罪合起来判刑

8.连坐原则（不考虑年龄）：遂坐，从坐，随坐

第四节秦代的民事、经济法律规范

一、民事规范

㈠所有权（秦承认土地私有）

1.私人所有权（土地，房屋，车辆，奴隶等）；国家所有权（土地，山川，河流，荒野）

2.所有权的保护：刑事制裁（盗窃罪，盗徒封）；民事保护（返还原物，赔偿损失）

㈡债权

1.债权形式

⑴国家债权（秦朝债权主要形式）：赋税；赀罚；损坏、丢失公物等

⑵私人债权：契约；侵权行为，损害赔偿

2.债务履行：有债于公而不履行，以劳役抵偿；债务人迁移他县，债权转让

㈢婚姻与家庭

1.结婚条件：

⑴年龄：（跟刑事责任一样）

⑵官府登记

⑶禁止“娶人亡（逃亡）妻”

⑷禁止“弃子而嫁”

2.夫妻间的权利义务规定

⑴法律上的连带责任

⑵相互忠诚

⑶家庭财产一般由丈夫支配

⑷丈夫不得伤害妻子

3.离婚：官方登记；批准；“弃妻不书”罪

4.父子间的权利义务：

⑴维护父权

⑵对父权的一些限制

二、经济法律规范

1.关于自然资源保护方面：《田律》《效律》

2.关于农业生产管理方面：《田律》，《仓律》

3.关于官营手工业管理方面：《工律》，《司空律》，《工人程》

4.关于市场贸易管理方面：《关市律》，《金布律》，《司空律》

第五节秦代的司法诉讼制度

一、司法机构

1.中央司法机关

⑴皇帝掌管最高司法权

⑵“廷尉”——最高司法审判机关

2.地方司法机关

⑴郡守，县令兼当地司法长官

郡的专职司法官——“决曹掾”

⑵乡：啬夫，游徼

二、诉讼审判制度

1.诉讼形式

⑴官吏纠举犯罪：公诉

⑵当事人或其亲属向官府告发：自诉

自诉分为公室告和非公室告

·公室告（司法机关必须受理）：控告主体对其家庭以外的人所犯的盗窃、杀人、伤害等行为的控告。

·非公室告（司法机关不予受理）：控告主体对其家庭内部的某些侵害行为提出的控告，主要是指父母控告子女盗窃自己的财产，以及子女控告父母，奴妾控告主人肆意加诸自己的各种刑罚。若当事人坚持告发，则告发者有罪。

2.审讯程序

⑴审讯前：司法机关要作“爰书”

⑵审讯的程序：A.听取当事人口供

B.提出诘问

C.刑讯

⑶审讯后：读鞫（宣读判决书）

乞鞫（不服，要求再审）

三、秦代的监察制度

1.监察机关：

·中央：御史台

·地方：监御史

2.监察机关职责

⑴掌握律令，监察律令实行

⑵纠举弹劾官吏

⑶参与重大案件的审理

中国法制史笔记《第一章夏、商的法律制度》

Yuki — Mon, 15 Jan 2007 21:02:00 +0000

第一章夏、商的法律制度

第一节中国法的起源

一、中国法的起源及依据

1.关于国家和法的起源的一般理论

法律是社会生产发展到一定阶段上，随着私有制、阶级和国家的出现而产生的 ——根本原因

法律的产生过程有一个从氏族习惯到习惯法，再从习惯法到成文法的演变和发展过程。

法律产生的过程受宗教、道德的极大影响，刚产生的法律几乎总是带有浓厚的宗教色彩和道德痕迹。

2.中国国家和法的起源及其依据

（1）一般认为，中国国家和法律起源于文献记载中的夏代

依据——国家的特征：①按地域划分国民 ②有凌驾于社会之上的公共权利机构 ③公民要交纳捐税

（2）夏朝具备国家特征：①“芒芒禹迹，划为九州”，“铸九鼎” ②官僚机构 “夏后士官百” ③建立了贡赋制度

3.古代关于法律起源的观点

A.黄帝时代说B.尧舜时代说C.夏代说D.“刑起于兵”，“兵刑合一”

4.古代“刑”、“法”、“律”的含义及演变

第二节夏代的法律制度

一、“恭行天罚”的神权法思想

“君权神授”；法律是神意的体现；《礼记·表记》

二、《禹刑》

1.性质：刑法典

2.主要罪名：A.昏，墨，贼，杀，皋陶之刑也

B.威侮五行，怠弃三正

3.主要刑罚：死刑，可能出现肉刑，赎刑

第三节商代的法律制度

一、商代“神权法”思想的发展

至上神“帝”或“上帝”：将实施刑罚说成是上帝的意志

二、商代的主要法律形式

1.刑：《汤刑》

2.王命：商王所发布的命令，具有较高的法律效力

3.单行法规：针对某一具体事物或人发布的命令（如《汤之官刑》，弃灰之法）

三、主要罪名和刑名

（一）主要罪名

1.不吉不迪：行为不善，不照王命行事

2.颠越不恭：狂妄放肆，违法乱纪，不服从王令

3.暂遇奸宄：诈伪、奸邪、犯法作乱者

4.不孝：不孝顺父母，不尊祖敬宗

5.巫风：官吏沉醉于歌舞

6.弃灰于道：向公道上扬灰

（二）刑名（刑罚之名称始于商代）

1.死刑：

2.肉刑

3.罚丝：适用于贵族官僚

四、商代民事、婚姻、继承制度

1.民事法律制度：商代的土地所有权属于商王，奴隶被视作私有财产

2.婚姻制度：一夫一妻制（多妾），媵嫁制

3.继承制度（政治身份的继承）：兄终弟及，父死子承，嫡长子继承制

五、商代的司法制度

1.司法机关：

（1）商王掌握最高立法、司法权

（2）专门的司法官吏“御廌”

（3）负责占卜的官吏也具有一定的司法权

2.神判

3.监狱

法制史笔记《总论》

Yuki — Mon, 15 Jan 2007 21:01:00 +0000

总论

一、“中国法制史”的内涵

㈠ “中国法制史的概念

1.历史概念：（抽象的）中国历史上的法律制度

2.学科概念：（交叉学科）中国法制史学

㈡中国法制史的研究对象

研究中国法律的起源，中国历史上各种类型的法律制度的性质、特点、作用、发展演变的过程和规律性。

二、中国法制史的发展阶段

㈠早期法制

夏、商、西周时期的法制（前21世纪—前770年）

特点：以习惯法为基本形态，法律是不公开，不成文的。

西周：中国早期法制的鼎盛时期，是当时世界最高水平。

㈡春秋以后的古代法制（前770年—1840年）

1.春秋战国时期（前770年—前221年）

习惯法→成文法

（1）法律呈现出“破”与“立”的特点

（2）“铸刑鼎” （郑、晋两国，前516年—成文法运动的帷幕）

（3）《法经》：中国封建社会第一部系统的法典

2.秦汉时期（前221年—220年）

成文法法律体系全面确立的时期

（1）秦：“以吏为师” ，法家色彩

（2）汉：阶段性特点

A.前期：（罢黜百家，独尊儒术以前）“汉承秦制”

B.中后期：法律制度开始“儒家化”

3.魏晋南北朝时期（221年—581年）

迅速发展

（1）立法技术不断提高，法律理论有明显发展

（2）具体法律制度的“儒家化”得到加强

4.隋唐时期（581年—907年）

中国传统法制的成熟、定型时期

《唐律疏议》

儒家化过程基本完成

5.宋元明清时期（960年—1840年）

古代法制走向专制时期

（1）法律形式多样化

（2）进一步维护皇权，强化封建专制体制

（3）元、清的法律带有民族歧视性，有适用于少数民族地区的法律

㈢近现代法制（1840年—1949年）

传统法律体制开始瓦解，近代法律制度艰难的生长

1.清末变法：中国法制近现代化的开端

2.南京临时政府时期：初步奠定了国民时期法制的基础

3.北洋政府时期：军阀政权，表面上的立法活动

4.南京国民政府时期：“六法体系”

5.新民主主义时期的法律制度

㈣中华法系的演变及起基本特征

1.法系的概念与特征

法系是一个约定俗成的学术概念，习惯将在一国或一种法律体制影响下建立起来的具有共同特征的多国法律群体称为“××法系”。

法系的两个必备条件：A.母法系统 B.子法系统

2.世界史上的五大法系

大陆法系（也称成文法系）、英美法系（也称普通法系）、中华法系、伊斯兰法系、印度法系。

3.中华法系的形成

（1）概念：中华法系是指以中国古代法律制度为母体，在东南亚早期封建国家之间形成的一个影响广泛的法律体系。

（2）形成：唐朝

4.中华法系的基本特征

（1）以儒家学说为基本的指导思想和理论基础

（2）引礼入法，礼法结合（最基本特征）

（3）立法与司法始终集权于中央，司法与行政合一

（4）以刑为主，诸法合体

（5）融合了以汉民族为主体的各民族的法律意识和法律原则

三、中国法制史学科的发展

新中国法制史学的曲折发展

四、学习中国法制史的意义

1.有利于继承和发扬中国优秀的法律文化

2.有利于充实学生的专业知识，完善学生的知识结构

五、学习中国法制史的方法

儒家思想对汉代的刑法原则与司法的影响（法制史作业）

Yuki — Fri, 01 Dec 2006 13:05:00 +0000

汉武帝对中华法系最大的影响，是采纳名儒董仲舒的建议，确立了大一统政治法律模式。董仲舒，(前179-前104)，广川人，汉代公羊学大师，今文经学派创始人，是孔孟之后的又一位儒家大师。董仲舒被汉儒尊称为纯儒，但实际上他的学说并不同于先秦之儒，他对孔子之修正甚多，其中最大的变化，是建立了以天人感应论为形式的儒家神权体系，　　　　这是对树状等级体系的巩固。董仲舒还正式提出君为臣纲，父为子纲，夫为妻纲的三纲学说，将社会中的所有关系（夫妻关系、父子关系、君臣关系、君民关系乃至人类与自然的关系）精确的概括成一个基本模式。这个模式包含两个要点，一个是臣事君，子事父，妻事夫，卑者对尊者要服从，另一个是为政以德，尊者对卑者要爱护。这样，整个社会的权力从神权开始，平和而均匀的经过君、臣、父流向普通社会成员（子、妻），使整个社会秩序达到最大。为了实现这个模式，董仲舒又提出大一统的口号。除了形上世界的大一统，重新树立了儒家的神权体系之外，大一统还包括思想领域的大一统，罢黜百家、独尊儒术和政权结构的大一统，将汉初封建赋予诸侯国的政治权利收归中央，重新建立统一的君权，确立皇帝普天之下、惟我独尊的地位。

从董仲舒开始，儒家精神开始了孜孜不倦的对法典的浸润侵蚀，一点一滴的修改法典中不符合儒家伦理的部分。这是因为西汉初期，汉律的制定是在秦朝法制的基础上完成的。它主要的法律制度基本上仍然是法家思想的产物。到了西汉中期，儒家思想确立了官方正统地位；但是儒家思想不能影响到已经制定的法律。所以只能通过春秋决狱的司法途径，把儒家的春秋经义渗透到法律中去。用司法来改变以制定的法律，实现法律的儒家化。在董仲舒提出了理想目标后，将这个目标落到实处，也就是完成法典的儒家化，又经过了几百年的时间。春秋决狱，又称引经决狱、经义断狱，是汉代中期兴起的一种审判方法，是审判官引用儒家经典尤其是《春秋》的记载作为依据以审理案件的做法。它为汉代统治者提倡，是汉武帝“罢黜百家，独尊儒术”后法律儒家化的必然产物。春秋决狱最重要的原则，董仲舒概括为原心定罪，所谓春秋之听狱也，必本其事而原其志，首恶者罪特重，志邪者不待成，本直者论其轻，重在考察犯罪分子的主观方面，即以犯罪者的主观动机是否符合儒家“忠、孝”的精神定罪，若符合，即使行为构成社会危害，也可以减免刑罚。反之，犯罪人主观动机若严重违反儒家“忠、孝”之精神，即使没有社会危害后果的，也要认定为犯罪，并予以严惩。

春秋决狱的实质在于修正法典中不符合儒家精神的条文，这是儒家在先王之法不可变的限制下想出的办法，其奥妙在于用经义来架空法条，用圣人之言来化解先王之法，达到曲线变法的目的。春秋决狱在中国法制史上影响很大，一代又一代的法官引用儒家经典，一点一滴的纠正法典中的不符合儒家精神的条文，把刚猛酷烈的法家法典转化成温文尔雅的儒家法典。从时间上讲，春秋决狱在两汉极盛一时，魏晋遗风犹存，例如北魏太平真君六年（445年），史书中仍然有以有司断法不平，诏诸疑狱皆付中书，依古经义论决之的记录。直到一准乎礼的唐律诞生，法律和儒家伦理完美的结合在一起，春秋决狱才失去了存在的必要性，逐渐淡出了历史舞台。春秋决狱是伴随汉代统治思想发生转变而出现的特殊现象，它既反映了儒家思想向法律的渗透，也表现了儒家思想在维护等级秩序方面对法律的补充。

自从汉武帝采纳董仲舒建议，罢黜百家，独尊儒术之后，儒家学说成为帝国的正统思想，也成为各级官僚必须掌握的知识。儒家对法家法典的修正是全方位的，如果把春秋决狱看作是从罪的角度对法家严法的修正，那么从汉文帝开始的废肉刑运动则是刑的方面的修正。肉刑包括包括黥、【鼻刂】、刖、宫四种以伤害身体机能的一部分为惩罚的刑罚，肇源于商周时期，体现了原始法律的野蛮和残酷。秦代尚法，肉刑公然是法定刑之一，汉代标榜反暴秦之酷法，把改革刑制作为德政一个方面。高后时曾缩小族刑的范围，废除具五刑，已经是减轻刑罚的开始，但是对刑罚体系作真正重大的修改的，是汉文帝刘恒。

除了春秋决狱和废肉刑，汉律还有一些从儒家伦理处罚调整现有刑法律做法，比较突出的是上请原则、恤刑原则和亲属相隐制度原则。

上请原则，即贵族官僚有罪先请，即某些官僚贵族犯罪后，一般司法机关不得擅自处理，须奏请皇帝，根据其与皇帝的亲疏远近、官职高低、功劳大小，决定刑罚的适用及减免。汉朝法律受儒家思想影响，一反法家“刑无等级”的传统，将西周“刑不上大夫”的司法特权正式法律化，确立了先请的刑罚原则。高祖七年，令、郎中有耐罪以上，请之。这是上请制度的开始。

尊老怜幼原则，即恤刑原则是指对老弱病残孕犯罪给予减刑免刑的待遇，这些人社会危害性不大，不一定非要用刑罚制裁，对他们的轻判，还可以博得轻刑的好名声。

亲亲得相首匿原则，是指亲属之间可以相互首谋隐匿犯罪行为。源于孔子“父为子隐，子为父隐，直在其中”的儒家思想。亲属中的卑幼隐匿尊长的犯罪行为，不负刑事责任；而尊长隐匿卑幼的犯罪行为，一般不负刑事责任，死刑案件则上请廷尉决定。这个原则一直为后世各王朝所沿用。孔子就主张父为子隐，子为父隐，董仲舒根据《春秋》之意，为亲亲首匿大造舆论，到宣帝时，正式规定子首匿父母，妻匿夫，孙匿大父母，皆勿坐，免得这些人忠孝不能两全，尽孝道时反而处于违反法律的境地。对父母匿子，夫匿妻，大父母匿孙，罪殊死，皆上请廷尉以闻，这些人虽然不是必须对尊亲尽义务，但是也要考虑人伦之情，因此对他们的首匿罪减轻处罚。这是儒家伦理在法律领域的重要体现，当忠和孝两个原则相冲突的时候，肯定孝优先，因为家族制度是这个社会最根本的制度，君权是建立在父权基础上的。

在儒家思想的影响下，汉代的父权和夫权有了比较大的发展，尤其是东汉中后期风俗之淳厚，被誉为夏商周三代以降的一个高潮。
　　汉代的父权之发达，体现为尊亲法律地位的强化和家族规模的扩大。对殴打尊亲属的行为，秦代不过是耐为鬼薪的徒刑，而汉代则一律死刑；不孝也变成了罪名，子告父等行为一旦归到不孝的名下，也都一律弃市。秦代强制分家的法律早已经被废除，
　　与大家庭和父权相适应的是夫权的发达，汉代是典型的一夫一妻多妾制，贵族官僚妾侍动辄百数。秦代相对平等的夫妻关系也变得严重不均衡。秦代男子通奸有罪，当场抓住奸夫杀死者勿论；丈夫殴伤妻子，处以耐刑，这些规定汉律中都不见了，代之以夫为妻纲，夫有恶行，妻不得去……地无去天之义。

儒家思想的一个突出特点是主张德主刑辅，即把刑法作为维护儒家道德的工具，汉代统治者也正是把它作为其立法的指导思想的。

综上，儒家思想对汉代的刑法原则与司法有着直接、重大的影响。

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第五章 汉代的法律制度

第二章 西周时期的法律制度

第三章 春秋战国时期的法律制度

第四章 秦代的法律制度

中国法制史笔记 《第一章 夏、商的法律制度》

法制史笔记 《总论》

儒家思想对汉代的刑法原则与司法的影响（法制史作业）

第五章汉代的法律制度

第二章西周时期的法律制度

第三章春秋战国时期的法律制度

第四章秦代的法律制度

中国法制史笔记《第一章夏、商的法律制度》

法制史笔记《总论》